Descripción de la editorial
En la primera parte del presente trabajo se desarrolla una consistente y severa crítica a aquella posición -fuertemente arraigada y mayoritariamente sustentada en la doctrina española- que aboga por un bien jurídico de carácter patrimonial en las denominadas insolvencias punibles. Consecuencia necesaria de dicha crítica es el replanteamiento y sistematización que hace el autor de los bienes jurídicos protegidos por las denominadas insolvencias punibles; concluyendo que el delito de alzamiento de bienes protege el proceso de ejecución y que el delito de concurso protege la funcionalidad del crédito. Al diferenciar los bienes jurídicos subyacentes en las denominadas insolvencias punibles se intenta dotar de una mayor razonabilidad a la solución del problema concursal que entre dichas figuras se suele presentar.
En la segunda parte de la obra se presenta un completo análisis dogmático de las mencionadas figuras delictivas que resulta coherente con los enunciados político criminales que se pueden desprender de los bienes jurídicos defendidos por el autor. Conforme a lo anterior se logra organizar una interpretación del comportamiento típico en el delito de concurso del art. 260 CP que refleja con mayor énfasis las necesidades de certeza y determinación inherentes al principio de legalidad y, por otra parte, proveer de una fundamentación única (vinculada a la lesión del proceso de ejecución) para entender la equiparación -entre supuestos de ejecución iniciada con otros de previsible iniciación- que el legislador ha realizado al momento de formular la estructura típica del art. 257.1.2º CP.
Índice
Prólogo............................................................................................ 17
Abreviaturas.................................................................................... 19
Introducción ???????????????????? 25
i) Antecedente ineludible ???? 25
ii) Justificación del tema ???? 26
iii) Estructura y metodología ????????????????????????? 29
iv) Sobre la utilización de algunos conceptos ???????????? 33
PRIMERA PARTE
BIEN JURÍDICO E INSOLVENCIAS PUNIBLES
Capítulo I. Derecho penal e insolvencias punibles.................. 37
I.1. La desatendida relación entre el derecho penal y el derecho
concursal....................................................................... 37
I.2. Delito económico e insolvencias punibles.............................. 44
I.2.1. Delito económico y derecho penal económico......................... 44
I.2.2. La pacífica aceptación de las insolvencias punibles como casos
específicos de delitos económicos.......................................... 51
Capítulo II. El debate sobre el bien jurídico en las insolvencias
punibles......................................................................... 55
II.1. La determinación del bien jurídico...................................... 55
II.1.1. La determinación del bien jurídico y su relevancia................ 55
II.1.2. La sistemática legal........................................................ 57
II.2. Las posiciones patrimonialistas............................................. 64
II.2.1. Cuestión previa: el concepto de patrimonio......................... 64
II.2.2. Las posiciones netamente patrimonialistas.......................... 69
II.2.3. Las posiciones preferentemente patrimonialistas................... 73
II.2.4. Crítica a las posiciones patrimonialistas............................. 78
II.2.4.1. Prisión por deudas...................................... 78
II.2.4.2. Fragilidad de la distinción débito/responsabilidad
(Schuld/Haftung)..................................... 80
II.2.4.3. Contradicción con el poder dominical......... 86
II.2.4.4. La irrelevancia del perjuicio patrimonial y
la inexistencia de mecanismos que permitan
mensurar proporcionalmente la afectación
de crédito.................................................... 94
II.2.4.5. La consideración patrimonial hace aplicable
la excusa absolutoria del art. 268 CP............ 103
II.3. Las posiciones metapatrimonialistas...................................... 104
II.3.1. Consideraciones previas.................................................. 104
II.3.2. La confianza (o fe) pública.............................................. 106
II.3.2.1. Planteamiento............................................ 106
II.3.2.2. Crítica........................................................ 109
II.3.3. La Administración de Justicia.......................................... 110
II.3.3.1. Planteamiento............................................ 110
II.3.3.2. Crítica........................................................ 112
II.3.4. El sistema económico crediticio......................................... 113
II.3.4.1. Planteamiento............................................ 113
II.3.4.2. Crítica........................................................ 116
Capítulo ii. Toma de posición respecto al bien jurídico....... 119
III.1. Las insolvencias punibles no protegen el patrimonio individual...................................................................................
119
III.1.1. Insolvencias punibles: una equívoca denominación para supuestos
heterogéneos............................................... 119
III.1.2. La autonomía del delito de alzamiento de bienes (respecto
del delito de quiebra) es originaria............................... 126
III.1.2.1. La introducción en el CP 1848 del delito
de alzamiento de bienes no fue obra de
Pacheco.................................................. 127
III.1.2.2. La específica tipificación del alzamiento
de bienes en el CP 1848 no vino a llenar
un vacío de punibilidad sino que creó una
nueva infracción..................................... 130
III.1.3. Las denominadas insolvencias punibles no protegen ni pueden
proteger el derecho de crédito.................................... 138
III.2. Redefinición y nuevo planteamiento del bien jurídico en
las denominadas insolvencias punibles................................. 150
III.2.1. El bien jurídico en el delito de alzamiento de bienes.......... 150
10 Índice
Índice 11
III.2.1.1. Diversas hipótesis para un mismo injusto. 151
III.2.1.2. La ineludible embargabilidad del objeto
material en el alzamiento de bienes......... 157
III.2.1.3. El proceso de ejecución como bien jurídico
en el delito de alzamiento de bienes. 160
III.2.1.3.1. El proceso de ejecución como
bien jurídico
y su contenido............................... 160
III.2.1.3.2. El proceso de ejecución como bien jurídico
y su vinculación con la Administración
de Justicia..................................... 162
III.2.1.3.3. El proceso de ejecución y los procedimientos
extrajudiciales y administrativos....................................................
170
III.2.1.3.3.1. El proceso de ejecución y los procedimientos
extrajudiciales...................... 171
III.2.1.3.3.2. El proceso de ejecución y los procedimientos
administrativos..................... 174
III.2.2. El bien jurídico en el delito de concurso........................... 177
III.2.2.1. La tensión entre las dimensiones patrimonial-
individual (satisfacción del crédito)
y económico-social (mantenimiento del crédito)........................................................
177
III.2.2.2. Origen y evolución del crédito............... 179
III.2.2.3. La funcionalidad del crédito como bien jurídico.........................................................
185
III.2.2.4. La funcionalidad del crédito es un bien jurídico
de carácter socioeconómico.......... 186
SEGUNDA PARTE
ANÁLISIS DOGMÁTICO
DE LAS INSOLVENCIAS PUNIBLES
Capítulo IV. El delito de alzamiento de bienes........................ 191
IV.1. El delito de alzamiento de bienes y el proceso de ejecución.......................................................................................
191
IV.1.1. Lo específicamente afectado en el delito de alzamiento de bienes. 191
IV.1.2. La forma de la afectación: ¿lesión o puesta en peligro?........ 198
IV.1.2.1. La posibilidad de afectar los bienes jurídicos
supraindividuales o colectivos a título
de lesión................................................. 199
IV.1.2.2. La lesión del proceso de ejecución se verifica
tanto en los comportamientos que
se producen una vez iniciada la ejecución
como en aquellos que tienen lugar antes
de ésta..................................................... 204
IV.1.2.2.1. Supuestos de ejecución iniciada............. 204
IV.1.2.2.2. Supuestos de ejecución aún no iniciada. 204
IV.2. Estudio dogmático del delito de alzamiento de bienes....... 206
IV. 2.1. Análisis de la tipicidad del delito de alzamiento de bienes:
art. 257 CP.............................................................. 206
IV.2.1.1. Cuestión previa....................................... 206
IV.2.1.2. Tipicidad objetiva.................................... 208
IV.2.1.2.1. Presupuesto típico extrapenal............... 208
IV.2.1.2.1.1. Naturaleza y origen de la relación jurídica
obligatoria.................................. 208
IV.2.1.2.1.2. Exigibilidad de la relación jurídica
obligatoria......................................... 212
IV.2.1.2.1.2.1. La obligación sujeta a plazo sí integra
el presupuesto típico extrapenal........ 214
IV.2.1.2.1.2.2. La obligación sujeta a condición no
integra el presupuesto típico extrapenal................................................
218
IV.2.1.2.2. Los sujetos............................................ 221
IV.2.1.2.2.1. Sujeto activo...................................... 221
IV.2.1.2.2.2. Sujeto pasivo..................................... 223
IV.2.1.2.3. Objeto material.................................... 224
IV.2.1.2.3.1. Bienes............................................... 224
IV.2.1.2.3.2. Bienes de propiedad del deudor......... 225
IV.2.1.2.3.3. Bienes embargables............................ 227
IV.2.1.2.4. Comportamiento típico........................ 227
IV.2.1.2.4.1. Supuesto en que, con posterioridad al
alzamiento, quedan bienes dentro del
patrimonio, pero éstos permanecen
ocultos.............................................. 230
12 Índice
Índice 13
IV.2.1.2.4.2. Supuesto en que existe un fiador solvente..................................................
232
IV.2.1.2.4.3. Supuesto de «favorecimiento
(o preterición)
de acreedores» respecto de obligaciones
vencidas (exigibles)................... 234
IV.2.1.2.4.4. Supuesto de «favorecimiento (o preterición)
de acreedores» respecto de obligaciones
aún no vencidas......................
236
IV.2.1.2.4.5. Supuesto de destrucción de bienes..... 238
IV.2.1.2.4.6. El alzamiento y su posible comisión
por omisión....................................... 243
IV.2.1.3. Tipicidad subjetiva................................... 247
IV.2.1.3.1. El ánimo de perjudicar a los acreedores y
su relación con el dolo.......................... 248
IV.2.1.3.2. La admisibilidad del dolo eventual......... 251
IV.2.2. Análisis del art. 257.1.2.º CP...................................... 253
IV. 2.2.1. La descripción de la conducta................. 254
IV. 2.2.1.1. Su equivalencia con el alzamiento básico
(vid. supra III.2.1.1)......................... 254
IV. 2.2.1.2. La perturbación del proceso de ejecución.....................................................
256
IV. 2.2.1.3. Los procedimientos abarcados.............. 259
IV. 2.2.1.4. Procedimiento iniciado o de previsible
iniciación............................................. 262
IV. 2.2.2. La finalidad de la conducta...................... 265
IV.3. Breve referencia a la figura del art. 258 CP...................... 266
IV.3.1. Sustantividad del art. 258 CP...................................... 266
IV.3.2. Tipicidad objetiva........................................................ 268
IV.3.3. Tipicidad subjetiva...................................................... 273
IV.4. Etapas de ejecución (iter criminis) en el delito de alzamiento
de bienes........................................................................... 274
IV.4.1. Momento de la consumación (y naturaleza del delito: peligro
concreto o lesión)........................................................... 274
IV.4.2. La posibilidad de la tentativa......................................... 279
IV.5. Autoría y participación........................................................ 285
IV.5.1. Cuando la deudora es persona física................................ 285
IV.5.2. Cuando la deudora es persona jurídica............................. 298
14 Índice
IV.6. El delito de alzamiento de bienes y los posibles concursos. 308
IV.6.1. Con las figuras de estafa contempladas en el art. 251 CP.... 308
IV.6.1.1. Con el art. 251.1.º CP............................. 309
IV.6.1.2. Con el art. 251.2.º CP............................. 310
IV.6.1.3. Con el delito de otorgamiento de contrato
simulado del art. 251.3.º CP................ 311
IV.6.2. Concurso del alzamiento de bienes con el delito societario
del art. 295 CP.......................................................... 314
IV.6.3. Concurso del alzamiento de bienes con el delito de malversación
impropia del art. 435.3.º CP............................ 315
IV.6.4. Con el delito de desobediencia del art. 556 CP................. 320
IV.6.5. Con el delito de defraudación tributaria del art. 305 CP. 322
IV.6.6. Con el delito de fraude a la Seguridad Social del art. 307
CP............................................................................ 324
IV.6.7. Con el delito de incendio de bienes propios del art. 357 CP. 324
IV.6.8. Con los delitos de falsedades documentales previstos en los
arts. 390 y ss........................................................ 325
IV.6.9. Con el delito de estafa del art. 248 CP........................... 326
IV.6.10. Con el delito de impago de pensiones del art. 227 CP..... 328
IV.6.11. Con el delito de imposición de condiciones laborales lesivas
previsto en el art. 311.1.º........................................... 330
Capítulo V. El delito de concurso.............................................. 333
V.1. El delito de concurso y la funcionalidad del crédito........ 333
V.1.1. Contenido específico de la funcionalidad del crédito como
bien jurídico en el delito de concurso.................................... 333
V.1.2. La forma de la afectación: ¿lesión o puesta en peligro?........... 342
V.2. El presupuesto extrapenal.................................................... 344
V.2.1. La declaración de concurso............................................... 344
V.2.2. Naturaleza dogmática de la declaración de concurso.............. 348
V.2.2.1. La declaración de concurso como elemento
integrante de la tipicidad del delito concursal..........................................................
349
V.2.2.2. La declaración de concurso como exigencia
de perseguibilidad (o procedibilidad)............ 350
V.2.2.3. La declaración de concurso como condición
objetiva de punibilidad................................ 351
V.2.3. Implicancias de la conclusión del concurso........................... 354
Índice 15
V.3. Análisis de la tipicidad del delito de concurso del art. 260 CP. 358
V.3.1. Tipicidad objetiva.......................................................... 358
V.3.1.1. El sujeto activo............................................ 358
V.3.1.2. La insolvencia y la situación de crisis económica... 361
V.3.1.2.1. La insolvencia............................................. 361
V.3.1.2.2. La situación de crisis económica...................... 362
V.3.1.3. El comportamiento típico: causar o agravar la
insolvencia o la situación de crisis económica........ 364
V.3.1.3.1. Supuestos de tipicidad dudosa................... 372
V.3.1.3.1.1. Los supuestos denominados de quiebra documental............................................................
372
V.3.1.3.1.2. El pago preferente (o preterición) de
acreedores............................................... 377
V.3.1.3.1.3. La destrucción física o inutilización de los
bienes..................................................... 379
V.3.1.3.1.4. La modalidad omisiva............................. 380
V.3.1.4. El objeto material........................................ 382
V.3.1.5. El perjuicio como resultado típico............... 383
V.3.1.5.1. La imputación objetiva del perjuicio......... 385
V.3.2. Tipicidad subjetiva......................................................... 387
V.4. Etapas de ejecución (iter criminis) en el delito de concurso. 391
V.4.1. Momento de la consumación............................................ 391
V.4.2. La posibilidad de la tentativa........................................... 392
V.5. Autoría y participación......................................................... 394
V.5.1. Cuestión previa............................................................. 394
V.5.2. Delito especial e implicancias............................................ 394
V.5.3. La actuación en nombre de otro........................................ 396
V.5.4. La cláusula del art. 260.1 CP, referida a la persona que actúe
en nombre del deudor, como solución específica al problema
del instrumento doloso no cualificado........................ 398
V.5.5. La intervención del administrador concursal.................... 404
V.5.6. La intervención del auxiliar delegado.............................. 406
V.6. Determinación de la pena...................................................... 408
V.7. Concursos............................................................................. 410
V.7.1. Concurso entre el delito concursal y el alzamiento de bienes del
art. 257 CP................................................................. 410
16 Índice
V.7.2. Concurso entre el delito concursal y el delito de administración
desleal del art. 295 CP................................................... 415
V.7.3. Concurso entre el delito concursal y el delito de apropiación indebida
del art. 252 CP................................................... 416
V.7.4. Concurso entre el delito concursal y el delito de incendio de bienes
propios del art. 357 CP............................................. 417
V.7.5. Concurso entre el delito concursal y el delito de imposición de
condiciones laborales lesivas del art. 311.1.º CP.................. 417
V.7.6. Concurso entre el delito concursal y el delito de estafa del
art. 248 CP................................................................. 418
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