Descripción de la editorial
En los últimos años, el Derecho Matrimonial ha sufrido una serie de modificaciones que se han traducido en reformas a los Códigos. Muchas de esas reformas han incidido en los deberes personales entre los cónyuges. Por ejemplo, en México, una reforma del año 1997, introduce expresamente el deber de abstenerse de la violencia; en el Salvador, el Código de Familia de 1992 recoge, junto al deber de respeto, los deberes de tolerancia y consideración. En Chile, la reforma del matrimonio civil en 2004, ha introducido el incumplimiento de los deberes matrimoniales como causa concreta de la separación de cuerpos y el divorcio. En el caso español, en el año 2005 se han eliminado las causas del divorcio vinculadas al incumplimiento de los deberes matrimoniales y se han creado nuevos deberes personales.
Estos cambios legislativos que, por regla general, tienen sus correspondencias en la jurisprudencia y en la doctrina, determinan una nueva situación jurídica para los derechos y deberes personales entre los cónyuges, sobre todo en aquellos países que comparten una misma tradición jurídica y que, por diversas vías, pueden relacionarse con un momento histórico en el cual el Derecho Canónico fue el constitutivo del régimen jurídico matrimonial.
El examen y estudio de la regulación de esos deberes y derechos conyugales en tales países desde su tronco canónico común hasta la actualidad no se ha realizado, y así no es posible encontrar una exposición que, con caracteres generales, dé cuenta comparativamente de la configuración de este ámbito del derecho matrimonial, si bien en 1938, ANCEL publicaba una interesante obra en que, a propósito de la condición de la mujer en la sociedad contemporánea, analizaba los ordenamientos de 63 países 1, y recientemente un breve artículo de Arlette GAUTIER, presenta los resultados de la comparación externa, desde la perspectiva de la igualdad entre marido y mujer, entre los ordenamientos de 143 países 2.
En el contexto descrito, mi tesis doctoral, desarrollada bajo la dirección del Dr. Gabriel García Cantero, trató de abordar el análisis de los derechos y deberes personales entre los cónyuges en el matrimonio heterosexual en los países de tradición continental influidos por el Derecho Canónico, particularmente aquellos que históricamente constituyeron el sistema jurídico hispano-indiano y luso-americano, junto a Francia e Italia porque, desde la codificación, estos dos países, que también enraizaban su ordenamiento precodificado en el Derecho Canónico, ejercieron una significativa influencia en los ordenamientos de los dos grupos anteriores.
El trabajo que se presenta a continuación constituye el Capítulo V de la Segunda Parte de mi tesis doctoral, destinado a analizar la evolución legislativa, características y contenido de los derechos y deberes personales entre los cónyuges en España 3.
El planteamiento civil de la conflictividad familiar es absolutamente necesario, pues reconducir por vía penal la conflictividad familiar es abonar más la violencia. Esta es una exposición sobre lo que se ha dado en llamar «Derecho interno de la familia» que, si bien es interno, es decir, difícilmente accesible a la acción directa de la Ley social, también es Derecho, pues el contenido del matrimonio no presenta un mero interés especulativo, sino que es cuestión de máxima relevancia, no sólo eclesial y pastoral 4, sino también jurídico-civil: «El matrimonio tiene una gran importancia, sobre todo, para el bien de los individuos y de la sociedad. Las personas que piensan en casarse deben conocer y considerar los derechos y obligaciones que comporta, para poder aceptarlos como parte esencial integrante del mismo matrimonio; o para decidir no casarse, si no están dispuestos a aceptar alguna obligación esencial, o a otorgar algún derecho esencial»
Índice de ´LOS DEBERES PERSONALES ENTRE LOS CÓNYUGES AYER Y HOY´
TABLA DE ABREVIATURAS .
PRESENTACIÓN .
INTRODUCCIÓN .
CAPÍTULO PRIMERO
EVOLUCIÓN LEGISLATIVA DEL DERECHO MATRIMONIAL Y RÉGIMEN JURÍDICO SOBRE
LOS DEBERES PERSONALES ENTRE LOS CÓNYUGES EN ESPAÑA
1. ANTECEDENTES .
1.1. El derecho tradicional antes de la codificación .
1.2. El Proyecto de García Goyena .
1.3. La Ley de Matrimonio Civil de 1870 .
2. LA REDACCIÓN ORIGINARIA DEL CÓDIGO CIVIL DE 1889 .
3. REFORMAS ANTERIORES A LA CONSTITUCIÓN DE 1978 .
4. REFORMAS CODICIALES POSTCONSTITUCIONALES .
CAPÍTULO SEGUNDO
CARACTERÍSTICAS GENERALES. LA JURIDICIDAD Y SU SIGNIFICADO TRAS
LAS REFORMAS DE 2005
1. CARACTERÍSTICAS GENERALES .
1.1. Reciprocidad y carácter ético .
1.2. Carácter personalísimo, irrenunciable, intransferible, de ejercicio personal y de orden público .
1.3. Indisponibilidad de los derechos-deberes personales entre cónyuges. Pactos sobre los mismos .
2. LA JURIDICIDAD Y SU SIGNIFICADO TRAS LAS REFORMAS DE 2005 .
2.1. Obligaciones incoercibles, pero jurídicas .
2.1.1. Criterios doctrinales .
2.1.2. Coercibilidad de deberes concretos .
2.1.3. Corolario. Consecuencias de la Ley 15/2005 .
2.2. Dificultades de prueba .
2.2.1. Introducción .
2.2.2. Las presunciones .
2.3. Consecuencias generales del incumplimiento de los deberes personales del matrimonio .
2.3.1. Separación y divorcio .
2.3.2. La indemnización del daño moral en España y el Derecho de Familia
2.3.2.1. Procedencia de la reparación del daño moral .
2.3.2.2. Fundamento de la reparación del daño moral .
CAPÍTULO TERCERO
CONTENIDO DE LOS DERECHOS Y DEBERES PERSONALES ENTRE LOS CÓNYUGES
1. DEBER DE RESPETO RECÍPROCO .
1.1. Delimitación respecto de otros deberes personales entre cónyuges .
1.2. Contenido del deber de respeto en situación normal del matrimonio .
1.2.1. La civilística española anterior a 1950 .
1.2.2. La civilística española posterior a 1950 .
1.3. Infracción del deber de respeto .
1.4. ¿Puede infringirse el deber de respeto a través del denso silencio? .
1.5. El deber de respeto recíproco en situaciones de crisis .
2. DEBER DE FIDELIDAD .
2.1. Contenido. En general .
2.1.1. ¿Equivale fidelidad en sentido negativo a fidelidad sexual? Adulterio e infidelidad
2.1.2. ¿Tiene este deber carácter negativo o conlleva, además, exigencias positivas? .
2.1.2.1. Civilistas españoles de primera mitad del siglo XX .
2.1.2.2. Civilistas españoles de segunda mitad del siglo XX .
2.2. El deber de fidelidad en sentido positivo, el deber de socorro y asistencia y el deber de respeto recíprocos .
2.2.1. ¿Constituye el débito conyugal un deber jurídico? .
2.2.2. La obligación de prestar el débito afecta a varios deberes personales entre cónyuges .
2.3. Conclusión y opinión personal .
2.4. Infracción del deber de fidelidad y tutela jurídica del mismo .
2.4.1. La importancia de la fidelidad en la doctrina civilista española .
2.4.2. Consecuencias morales .
2.4.3. Consecuencias jurídicas (civiles y penales) .
2.4.3.1. En general .
2.4.3.2. Tutela jurídica del aspecto positivo del deber de fidelidad .
2.5. El deber de fidelidad en situaciones de crisis .
3. DEBER DE SOCORRO Y AYUDA MUTUA .
3.1. Evolución legislativa .
3.1.1. Ayuda recíproca en vez de protección recíproca. El deber de socorro mutuo y el principio de igualdad .
3.1.2. El antiguo derecho del marido de fiscalizar las relaciones personales de su esposa .
3.2. Contenido del deber de mutuo auxilio .
3.2.1. Amplitud. Dificultad de deslindar el carácter personal y patrimonial del mismo .
3.2.2. Deslinde entre ayuda y socorro mutuos .
3.2.3. Contenido moral .
3.2.3.1. En general .
3.2.3.2. Deber de colaboración y cargas del matrimonio .
3.2.4. El deber jurídico de prestar el débito conyugal .
3.3. Infracción del deber de socorro y ayuda mutua .
3.4. El deber de socorro y mutua ayuda en situaciones de crisis .
4. DEBER DE ACTUAR EN INTERÉS DE LA FAMILIA .
4.1. Contenido .
4.2. La doctrina científica española acerca del contenido del deber de actuar en interés de la familia .
4.3. Infracción del deber de actuar en interés de la familia .
4.4. El deber de actuar en interés de la familia en situaciones de crisis .
5. DEBER DE VIVIR JUNTOS .
5.1. Contenido .
5.2. La presunción iuris tantum de convivencia .
5.3. Infracción del deber de convivencia .
5.3.1. Consecuencias jurídicas .
5.3.2. El deber de convivencia y el cese efectivo de la convivencia conyugal . 5.3.2.1. Modalidades del cese efectivo de la convivencia conyugal . 5.3.2.2. El deber de vivir juntos en situaciones de crisis. Medidas provisionales y provisionalísimas que afectan a este deber personal. .
5.3.3. Exclusión del cumplimiento forzoso del deber de convivencia .
5.3.4. Cesación del deber de convivencia por sentencia firme .
6. EL DEBER GENERAL DE COLABORACIÓN O DEBER DE LLEGAR A ACUERDOS SOBRE LAS DECISIONES CONYUGALES Y FAMILIARES .
6.1. El nuevo deber general de corresponsabilidad que introduce la Ley 15/2005
6.2. Fijación del domicilio conyugal .
6.2.1. Acuerdo conyugal o, subsidiariamente, decisión judicial .
6.2.1.1. Hipótesis normal: Fijación del domicilio conyugal por mutuo acuerdo conyugal. Alcance del común acuerdo .
6.2.1.1.1. Domicilio y residencia .
6.2.1.1.2. Tiempo, modo y modificación del acuerdo conyugal para fijar el domicilio. Pluralidad de domicilios .
6.2.1.2. La facultad decisoria del cónyuge ejerciente de la patria potestad. Recurso del otro cónyuge, que preveía el artículo 58 de la Ley 14/75, de 2 de mayo .
6.2.1.3. En defecto de acuerdo entre los cónyuges, resolverán los tribunales .
6.2.1.3.1. Redacción originaria del Código Civil: artículo 58 (artículo 59 Proyecto de García Goyena de 1951)
6.2.1.3.2. Versión Ley 14/75, de 2 de mayo: artículo 58 .
6.2.1.3.3. Versión Ley 30/81, de 7 de julio: artículo 70 .
6.2.1.4. En defecto de acuerdo y de decisión judicial .
6.2.2. El domicilio conyugal en las situaciones de crisis matrimonial
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